第二十三章 债的保全与担保.ppt

23.1债的保全 1、债的保全的概念：为了防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来危害，法律允许债权人采取的维护自己债权的行为。包括债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利（债权人代位权），或者请求法院撤销债务人与第三人的民事法律行为（债权人撤销权）。 债权保障的方式比较 23.1.2债权人的代位权-1 1、概念：当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权。债权人代位权属于法定权利。 债权1 债权2 债权人 债务人 次债务人 2、债权人代位权的成立要件 1）债务人对于第三人享有权利。合同法73条限定于债权。广义上可包括物权以及物上请求权、撤销权、变更权等。 2）该权利不能是专属于债务人本身的权利，如基于继承、抚养、劳动关系、人身损害赔偿等请求权。 3）债务人怠于行使其权利，致使该权利有丧失的危险。债务人应行使、能行使而不行使。 4）债务人已陷于履行迟延。但保存行为如时效中断、债权申报等可以提前。 5）存在保全债权的必要，债权人的债权有不能实现的危险 23.1.2债权人的代位权-2 3、债权人代位权的行使 1）债权人应以自己的名义谨慎行使代位权（不同于代理） 2）系法定权利，无须当事人约定 3）应通过诉讼程序行使，以维护其他债权人的利益 4）代位权的行使以保全债权人的债权的必要性为限度，数额上大致相当。通常限于保存行为和实行行为，不包括处分行为。 4、债权人代位权行使的效力 1）对债务人的效力：债权人代位权的行使效果直接归属于债务人，而不是债权人。追回的财产应归属于债务人一般责任财产。 但最高法院解释中规定除了债务人进入破产程序或其他债权人已提出主张外，债权人可就所获财产直接受偿。 2）对次债务人的效力：次债务人对抗债务人的抗辩均可对抗债权人。 23.1.3债权人的撤销权 1、概念：指债权人对于债务人所为的减少财产等可能危害债权的行为，可以请求法院予以撤销的权利。 债权人 债务人 撤销权 法律行为 第三人 2、性质：请求权说、形成权说、折衷说和责任说，以折衷说为通说 3、成立要件： 1）客观要件 a.债务人实施了处分财产的行为，如放弃债权、无偿或低价转让财产、为他人债务设定担保，承担他人债务等。 b.该行为导致债务人清偿能力的减少，从而严重有害债权。 c.债务人的行为必须以财产为标的，不包括婚姻、收养、继承的抛弃等。 2）主观要件 债务人的行为为有偿行为时，撤销权的行使必须以债务人和受益人主观上有侵害债权人债权的恶意为条件。在无偿行为中，不需要债务人或受益人的恶意。 23.1.3债权人的撤销权 4、债权人撤销权的行使 1）债权人以自己的名义通过诉讼行使撤销权 2）以债务人为被告，债务人的相对人为第三人 3）撤销权行使的范围以债权人的债权为限 4）撤销权的行使不以债权人的债权已到履行期为条件 5）除斥期间自撤销权人知道或应当知道撤销事由起一年，最长五年 5、债权人撤销权行使的效力 1）对于债务人和相对人的效力：法律行为自始无效，双方返还财产 2）对于撤销权人的效力：有权请求返还财产，但是对此无优先受偿权，只能将其作为一般责任财产。（也有意见认为可以优先受偿） 3）对于其他债权人的效力：其他债权人可以按照比例平等受偿 23.1.3法定的行使撤销权的情况 最高人民法院关于合同法的解释 1、债务人放弃或延展其到期债权以致不能清偿债务的； 2、债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的； 3、债权人放弃其未到期债权，又无其他财产清偿债务的； 4、债务人以自己的财产为无担保的债权设定担保； 5、债务人以明显不合理的低价转让财产或以明显不合理的高价收购他人财产的。 23.2.1债的担保概述 一、债的担保的概念 为了确保债权人的债权实现，以第三人的信用或特定的财产保障债务人履行债务的法律制度。 二、债的担保的特点 1、担保目的和担保标的特定性，是为了特定的债权人的利益在特定财产上设定的担保。 2、担保效