《担保法》和《物权法》确立的担保制度-李俊平.ppt

* * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * （五）物保与人保的关系 （176条，与担保法28条不同） 首先按约定； 未约定的-----债务人物保优于人保 第三人物保与人保地位同等 （六）担保物权的消灭（177条） 有关抵押期间 一、抵押权的定义（179条） 二、物权法扩大了抵押物范围（180条） 扩大了抵押物范围：“正在建造的建筑物、船舶、航空 器” ；“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产” 。 不能接受法律、行政法规禁止抵押的财产作为抵押物。 禁止抵押范围（184条） 土地所有权； 耕地、宅基地、自留地、自留山； 校、幼、医等社会公益设施； 乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押； 违法、违章建筑物。 所有权、使用权不明或有争议的：审查抵押物的所 有权（土地使用权）证书是否真实有效，抵押物是否属 于该抵押人所有。 依法被查封、扣押、监管的财产不得抵押。 三、动产浮动抵押 《物权法》第181条规定：“经当事人书面协议， 企业、个体工商户、农村生产经营者可以将现有的以及 将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人 不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情 形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。” 浮动抵押融资模式为解决中小企业融资难问题提供 了一条新的路径。与动产质押相比，浮动抵押有其鲜明 的特点及优势。  （一）动产浮动抵押融资模式的特点和优势 抵押人可以将现有的以及将有的动产抵押，而债权人对 实现抵押权时抵押人实际拥有的动产享有优先受偿权。这意 味着浮动抵押从设立到实现这段期间内，抵押人的动产是可 以变动的，直到发生《物权法》第196条规定的四类情形时， 浮动抵押的抵押物才真正确定。基于这一特点，浮动抵押融 资方式相对于目前普遍采用的动产普通抵押和质押担保融资 方式，具有以下优势： 1.法定的天然浮动性，使其更适于设计为最高额抵押融资模 式。 2.浮动抵押经双方达成抵押协议即生效（经登记可增强对抗 效力）。而动产质押方式下，出质人丧失对出质动产的占有 权或控制权。  3.浮动抵押登记由抵押人所在地的工商行政管理机关办 理，登记情况对外提供查询，因此其登记的公示、公信 力以及对抗效力较强。 4.担保手续简便，降低担保、融资成本。一方面，抵押 物描述简单，可以直接参照物权法的规定将抵押物描述 为“现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产 品”，而无需对抵押物进行详细的描述；另一方面，新 增动产无需重新办理抵押或登记手续，抵押人动产可处 于流动状态，在发生物权法规定情形时自动确定为抵押 物。  5.动产效用得到充分利用。在正常生产经营活动中，抵 押人可合理地自由处分其抵押动产（双方对此另有限 制性约定除外），不影响抵押人正常生产经营。 6.浮动抵押经登记后，可取得对抗善意第三人的效力， 当然正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产 的买受人除外。  （二）动产浮动抵押融资模式设定时的风险控制 浮动抵押融资虽有上述特点和优势，但浮动抵押的立 法特性同时也给风险控制提出了新的较高的要求，因此动 产浮动抵押融资模式的制度设计应注意风险控制问题： 1.严格限定抵押人主体，同时选择适合的授信对象。 2.严格限定抵押物种类。 3..严格审查抵押人对其现有动产是否享有所有权。 4.登记前通过调查防止发生物权竞合情形。 5.通过约定限制抵押人对抵押动产的处分权。 6.合理详尽地约定抵押物确定情形。  四、房随地走、地随房走（182条） 五、抵押权人放弃权利的风险（194条） 六、实现抵押权途径的简化（195条） 七、行使抵押权的时限（202条） 八、最高额抵押（203、204、205、206条） 九、其他抵押权设定时的法律问题 （一）抵押人以共同共有财产设定抵押权的 （二）审查抵押物是否存在优先顺位的抵押；抵押顺位 的设定是否符合合同约定 （三）抵押物是否在抵押前已出租，出租合同的内容。 （四）关于法定优先权 （五）以未成年人财产作抵押问题  一、动产质权 （一）动产质权的定义（208条