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第十二章 推 定 第一节 推定的概念和意义 一、推定的概念 （一）推定的概念 推定是一个专门的法律术语，就是根据推断来进行判定的意思。推定是指根据两个事实之间的一般关系规律或者“常态联系”，当一个事实存在的时候，便可以认定另一个事实的存在。 它不是对事实的直接认定，而是推测性判断为桥梁的间接认定。 （二）推定的要素 1.推定涉及两种事实，即已知事实和未知事实、基础事实和推定事实。 2.推定的发生依据包括法律规定和经验法则。依法律规定进行的推定，称为法律推定，依经验法则进行的推定，称为事实推定。 3.推定的救济方法是反证。当事人可以提出反证，推翻推定事实，从而使推定规则失去效用。 ?推定的概念：指依照法律规定或者由法院按照经验法则，从已知的基础事实推断未知的推定事实存在，并允许当事人提出反证推翻的一种证据法则。 二、推定与其他概念的辨析 （一）推定与假定 推定与假定之间有质的区别： （1）假定是主观任意的产物，是不需要任何前提条件的假设，属于思维的范畴，不具有任何法律效力；推定是法律允许的认定案件事实的一种特殊规则，只要在法律规定的条件和范围内，就能产生一定的法律后果。 （2）推定必须由反证证明其伪，假定必须以证据证明其真。 （二）推定与推理、推论 推理是从已知的事实或判断出发，按照一定的逻辑规律和规则，推导出新的认识或判断。推理是司法证明中常用的思维方法，推理纯粹为思维逻辑的产物，依靠灵感和想象力，具有极大的主观性质。 推理的结论是否真实可靠，主要取决于两方面的因素： 1、推理的前提是否真实 2、推理的形式是否正确 推理的“前提是否真实”主要是指推理的前提符合客观实际情况，推理的基本形式一般包括大前提、小前提和结论。 “前提是否真实”中的前提特指大前提。 客观真理 必然真实的大前提 必然发生的事情 大前提 可能发生的事情 或然真实的大前提 在某些情况下才 发生的事情 例如：一个人吃了超过致死量的毒药，而且没有及时抢救，就会导致死亡，无论是什么人，只要符合上述条件，就必死无疑。 一个人受到他人侵害之后会采取相应的报复行动。 如果大前提是或然的，那么结论也是或然的。 例如：一个男子被杀、侦查员经过调查发现他的妻子与他人通奸。于是就推理：通奸的妻子往往会与奸夫合谋杀害亲夫，这个妻子与他人通奸，所以她可能与奸夫谋杀亲夫。 在司法活动中最常用推理方法的是侦查人员。 推论是用语言形式表达出来的推理。即推论以推理为基础，先有推理再有推论，推理是推论的前奏，推论是推理的延续，推理是推论的实质内容，推论是推理的表现形式。推论是司法证明的重要方法。 推理属于自己查明案件事实的活动，推论属于向他人证明案件事实的活动，只有先自己查明案件事实，才能向他人证明案件事实。 推定与推理、推论的区别： （1）推理是从已知的事实或判断出发，按照一定的逻辑规律和规则，推导出新的认识或判断。推论是用语言形式表达出来的推理。即推论以推理为基础，推理是推论的实质内容和表现形式。 （2）推理和推论都是司法证明中常用的思维方法，反映了人类的思维逻辑规律。侦查人员、检察人员和审判人员查明案件事实，均需要进行相应的推理和推论活动。 （3）推定是对事实的认定规则，同时也是一个客观的法的适用过程，推定必须有法律规范的预置才有可能；而推理和推论纯粹为思维逻辑的产物，依靠灵感和想象力，具有极大的主观性质。 （三）推定与法律拟制 1．法律拟制，是根据实际需要，把某种事实甲看作另一种事实乙，使其与乙事实发生同一的法律效果，不能用反证来否定，因而不涉及举证责任由谁负担的问题。 2．法律拟制与推定在形式上极为相似，都涉及到甲、乙两个事实，并且只要甲事实的存在得到证明，法律就使它产生与乙事实相同的法律效果。 3．推定与法律拟制实质上是两个不同的概念，区别如下： （1）性质不同。法律拟制纯粹是一种立法技巧，是立法者为了避免法律条文用语重复、冗长而采用的一种文字表述方式，它并非由一事实的存在推论出与之相关的另一事实的存在。推定则不同，它通常包含着推论，是从基础事实推论出推定事实。 （2）能否用反证推翻不同。法律拟制的目的是使甲事实产生与乙事实相同的法律效果，甲事实的存在得到证明后，自然不允许对方当事人再提出证据来推翻乙事实。在推定中，法律允许当事人提出反证推翻推定事实，只有在缺乏相反证据的情况下，推定事实才会被认定。 （3）对举证责任的影响不同。法律拟制不影响举证责任的分担。在推定中，需要证明的主要是后一项事实，即推定事实。由于推定的作用，主张推定事实存在的一方当事人证明基础事实后，法律便假定推定事实存在，这样