对民法总则的结构及商事规则相关问题研究.PDF

对民法总则的结构及商事规则相关问题研究 马高雅 内容摘要：《中华人民共和国民法典民法总则专家建议稿》以以权利作为总则编的结构主线具有合理性， 但其在权利客体、代理、时效以及民事权利的行使等章节的安排上存在着一定缺陷，应加以调整。同时商 事规则在民法总则中作出抽象化的一般规定，体现了实质商法的存在，同时真正实现了民商合一，但在总 则中应为现代商法规则留好缺口，以保证民法典的结构合理性，以及商法体系的完整性。 关键词：民法总则；结构设计；现代商法规则 一、问题的提出 所有现代欧陆民法典不论系法国民法典或德国民法典，或为此两民法典之继受法典，或参考该两民法 典而制定成立之类似民法典，大半设有民法总则专编之规定。民法是调整平等民事主体的自然人、法人及 其他非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称，涉及到人们权利、义务、责任的方法面面， 其规范的法律关系具有普遍性和广泛性。因此，除了应分编对债权关系、物权关系、继承关系等各种具体 民事法律关系作出具体规定外，还需对以上各种具体法律关系中所共同涉及到的民事权利、义务、责任等 一般事项问题以民法总则的方式作出原则性规定，这样不但能够避免整部法典结构重复繁琐，也能够为法 官裁判供清晰依据。 《民法通则》自1986 年颁布以来一直适用至今，实施近三十年以来，深刻嵌入国人之心，对于保护民 事主体的合法权益，促进社会经济的发展起到了重要作用，在我国民事立法制度中具有里程碑式的意义。 然而随着我国市场经济的发展，立法机关制定了许多民事单行法，从而使得《民法通则》的许多规定的适 用价值越来越小。中共十八届四中全会通过了《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》，明 确出了“加强市场法律制度建设，编纂民法典”的重大改革任务。之后，我国就启动了民法总则的编纂 工作，目前《中华人民共和国民法典民法总则专家建议稿》已经面向社会大众征求意见，并得到了社会各 界的关注。就目前各界的回应来看，学者们对关心的问题主要集中在以下两个方面。其一，人类社会生活 方式很容易随时间的流转、社会政治、经济现实的改变，以及科学技术之进步与发展而改变，民法所调整 的法律民事权利义务关系也必然发生变化，民法总则的体系与结构设计的是否合理关系到其手否能够经受 社会现实的改变而充分发挥规范作用，因此不少学者对民法典的体系结构问题出意见。其二，商法作为 与民法紧密相关的重要法律部门，其在市场经济中发挥的重要性不言而喻。而其本身具有一些不同于民事 规则的特殊的规则，在此次以民商合一立法思想为指导而编纂的民法总则中，有关商事规范的如何设计， 是否真正体现了民商合一，也是众多商法学者关注的焦点。故本论文就民法总则建议稿这两个方面的问题 出意见加以分析、探讨。 二、民法总则的结构选择路径 （一）学界关于民法总则编排的逻辑主线争议及评析 民法典乃理性化的产物,讲究一定的逻辑性和体系性。由此决定,民法典的结构设计,不应当首先确定一 个贯穿其中的结构主线,然后围绕着这根主线来安排具体的章节顺序。同理,民法典总则编的制定也应首先 确定一个贯穿其中的结构主线。关于民法总则的逻辑主线问题学界存在着以法律关系、法律行为、以及民 事权利等观点。以法律关系为主线的编排法主张按照法律关系的组成要素来编制民法总则的结构体系。因 为法律关系是整个民法逻辑体系展开与构建的基础，总则中应当根据法律关系的要素确立主体、行为、客 1 体制度，然后在分则中确立法律关系的内容，即民事权利。 主张以法律行为为核心来编排总则的内容的学 者认为法律行为有很大的包容性的特征，能够统领物权、债权、亲属、继承等民法典的传统内容，因而认 2 为应以其为构造民法总则的逻辑主线。也有学者主张以民事权利为核心和基础来构造民法总则的逻辑主线， 沿着民事权利的主体、民事权利的客体、民事权利的产生、行使和实现这一系列相互联系、环环相扣的逻 1 王利明：《民法总则研究》( 第二版) ，中国人民大学出版社 2012 年版，页 174 －175 。 2 彭诚信、戴孟勇. “论我国未来民法典总则编的结构设计”，《烟台大学学报》2005 年第 3 期，页 39 。