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罗马法提纲 参考书目： 1．《罗马法基础》（第三版），江平、米健，中国政法大学出版社 2．《罗马法原论》（上下册），周枏 ,商务印书馆，1994年版 3．《罗马私法导论》，黄风，中国政法大学出版社 4．《罗马法教科书》，彼得罗·彭梵得，黄风译，中国政法大学出版社，96年修订版 5．《罗马法概论》，BARRY NICHOLAS， 黄风译， 法律出版社，2000、12 6．《法学阶梯》，盖尤斯，黄风译，中国政法大学出版社，96年11月 7．《法学阶梯》，尤士丁尼，徐国栋译，中国政法大学出版社99年12月 8．《法学总论——法学阶梯》，张启泰译，商务印书馆，1989年版 9．《罗马法原始文献翻译系列》 第一编 导 论 引 言 罗马法的研究对象与意义 一、罗马法的概念 罗马法的影响力。耶林：罗马三次征服世界（武力、宗教与法律）。萨维尼《当代罗马法体系》 《学说汇纂现代应用》 普赫塔、温德沙伊德等均为罗马法学家 1.罗马法作为国家法——实在法体系 2.罗马法的历史性——延续1300多年，公元前754（罗马建城）年到565年（尤士丁尼皇帝死亡） 分期问题（法律本身所经历的变化）、罗马法史课程的设置。 #罗马法的第二阶段 11世纪起的罗马法复兴——欧洲大陆普通法——民法法系 3.罗马法作为法学——在古代法中,罗马法是唯一得到科学表述的法律体系；法律与法学（在罗马法上的统一性——学说的法律渊源地位）， 罗马法学家的科学方法：具体案件——指导案件处理的规则——更为一般的规则（概念）——体系。 例示：D.18,1,，9，2：（乌尔比安《论萨宾》第28 卷）随后，有人问，如果对标的物本身并未发生错误，但却将其物质属性搞错了，例如将醋当作葡萄酒，将铜当作金，将铅或其他类似银的东西当作银加以出卖，则买卖是有效的吗？马尔切勒在其《学说汇纂》第6卷中写道：买卖有效，因为尽管在标的物的物质属性上发生了错误，但对标的物本身却存在合意。我在葡萄酒的事例上表示同意，因为葡萄酒变酸即可成为醋，因此二者几乎是同一种物质。但是，如果标的物并非是葡萄酒变酸后而生成的醋，而是从一开始就是醋，例如用其他植物制成的醋，则看来这里是将一种东西当作另一种东西出卖了。在其他发生物质属性错误的情形下，我认为买卖也是无效的。 ＃ 体系的自在性：脱离意识形态与具体的社会结构，沿用至今。——整体性 罗马法的研究对象 （一）罗马私法 公法与私法的区分 *乌尔比安：公法“有关罗马国家的稳定”，私法“涉及个人福利”。——后世的“利益说。（其他如主体说、从属说等） *D.1,1,1,2：（乌尔比安）：这一研究的对象有两个，公法和私法。公法是有关罗马国家稳定的法，私法是涉及个人利益的法。事实上，它们有的造福于公共利益，有的则造福于私人。公法见之于宗教事务、宗教机构和国家管理机构之中。私法则分为三部分，实际上，它是自然法、万民法和市民法的总和。 **强调公法的强制性：“公法不得为私人协议所修改”（帕比尼安，D.2,1,14,38）。 一些私人关系的规范被作为公法规范，表明了社会利益或一般利益与个人利益的重合。例如，不得以契约预先免除欺诈的责任（不照顾欺诈，这涉及一般价值）。 2-罗马私法是罗马法中最突出的部分。罗马法课程主要研究罗马私法（这也是古代institutiones的传统）。但是必要时要涉及公法的内容，例如，宪政制度与法律的渊源问题。 有关诉讼程序的法律规范亦属于私法的范畴。诉权——权利 （二）时间跨度 从时间上看，罗马法主要研究《十二表法》（公元前450年）到尤士丁尼立法这一时期。 从罗马建城开始的第一阶段无史料，法律不成文，习惯法，而该法是早期习惯法的记录； 尤士丁尼之后东罗马帝国的罗马法全面衰退，研究价值不大。 学习罗马法的意义 1．作为法史的罗马法：历史研究的一般价值。 2．罗马法学家方法的借鉴意义 3．罗马法与现代民法：民法制度的罗马法渊源（维柯：事物的本质应在其本源中把握）。从体系到具体的概念、规则，例如1：抗辩权的罗马法起源（裁判官法——市民法）。 例如2：买卖契约中的二元责任——违约责任、瑕疵担保责任（权利瑕疵），出卖人不负移转标的物所有权之义务。 法的概念与分类 法的概念 罗马法重实用、轻理论，没有关于法的抽象的定义，法的实际效力由法律渊源问题加以解决。 ius(iustus——正义)：既指法律，也指权利。 Lex：专指民众会议制定的成文法。 罗马法学家在少数抽象探讨法的性质的场合，强调法律的公正性，倡导自动实现法的各项规则的美德。 杰尔苏：“法是善良和公正的艺术”。——D.1,1,1pr（乌尔比安《法学阶梯》第1编）：对于打算学习罗马法的人来说，必须首先了解“法”（ius）的称谓从何而来。它来自于“正义”