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第一部分:新增内容
·《考点解析》P2:对照《分析》P4
1.规制机能。即对人的行为进行规制或者约束的机能。其方式是对犯罪规定刑罚,向国民显示该行为为法律所不容许;或者要求国民不要实施类似行为,从而避免犯罪。
·《考点解析》P43:将下标题并入P45实质的一罪。
三、法条竞合与法条竞合犯【了解】
·《考点解析》P48:对照《分析》P27
一、正当化事由的概念
正当化事由是指行为人的行为虽然客观上造成了一定的损害结果,形式上符合某些犯罪的客观要件,但实质上既不具备社会危害性,也不具备刑事违法性的行为。
∥基于对正当行为性质理解的不同,国内外存在不同称谓,如:阻却违法的行为、排除犯罪的事由、排除社会危害性的行为等。
∥正当化事由的特征:
1.形式上具备某种犯罪的客观要件。
2.实质上不符合该种犯罪的构成特征,不具备社会危害性,也不具备刑事违法性。
二、正当化事由的种类
我国刑法中只规定了正当防卫和紧急避险两种。
刑法理论上和外国的刑法中,除此之外,还有下列一些情形:
(1)依照法律的行为:是指具有法律明文依据,直接依照法律作出的行为不为犯罪;
(2)执行命令的行为:即基于上级的命令实施的行为;
(3)正当业务的行为:即为从事合法的行业、职业、职务等实施的行为;
(4)经权利人承诺的行为,即权利人请求、许可、默认行为人损害其合法权益,行为人根据权利人的承诺损害其合法权益的情况;
(5)自救行为,即合法投益受到侵害的人,依靠自己力量及时恢复权益,以防止其权益今后难以恢复的情况。
∥理论界只对正当防卫和紧急避险达成一致,其他观点存在争议。
·《考点解析》加到P52:对照《分析》P46-48
第一节 刑事责任概述
一、刑事责任的概念与特征
1.概念
刑事责任是指行为人因其犯罪行为所应承受的、代表国家的司法机关根据刑事法律对该行为所做的否定评价和对行为人进行谴责的责任。
∥×中外刑法理论中存在如下观点:(1)法律责任说。认为“刑事责任是国家司法机关依照法律规定,根据犯罪行为以及其他能说明犯罪的社会危害性的事实,强制犯罪人负担的法律责任”;(2)法律后果说。认为刑事责任“是依照刑事法律规定,行为人实施刑事法律禁止的行为所必须承担的法律后果”;(3)否定评价说(责难说、谴责说)。认为“刑事责任是指犯罪人因实施刑法禁止的行为而应承担的、代表国家的司法机关依照刑事法律对其犯罪行为及其本人的否定性评价和谴责”;(4)刑事义务说。认为刑事责任是“犯罪人因其犯罪行为根据刑法规定向国家承担的、体现着国家最强烈的否定评价的惩罚义务”;(5)刑事负担说。认为“刑事责任是国家为维持自身的生存条件,在清算触犯刑律的行为时,运用国家暴力,强迫行为人承受的刑事上的负担”。上述各说分别从不同的侧面揭示了刑事责任的特征和主要内容,但从表述的科学性来看也都有不同程度的缺陷。
2.刑事责任的特征
(1)刑事责任包含对犯罪行为的非难性和对犯罪人的谴责性;
(2)刑事责任具有社会性与法律性;
(3)刑事责任具有必然性与平等性;
(4)刑事责任具有严厉性与专属性。
二、刑事责任的地位
1.刑事责任在刑法中的地位:×。
从我国刑法的规定来看,刑事责任占有重要的地位。∥首先,刑法中共有14个条文22处提到了刑事责任,其中总则里有12个条文20次使用刑事责任这一术语。其次,刑法总则第2章还将犯罪和刑事责任作为其第l节的标题。最后,应当指出的是,在《刑法》第5条中,刑事责任被提到与罪行(犯罪行为)和刑罚并列的地位。
2.刑事责任在刑法理论体系中的地位【了解】
对刑事责任在刑法理论体系中的具体地位,认识并不一致。主要有三种不同观点(学说):
(1)基础理论说。认为刑事责任在价值功能上具有基础理论的意义,犯罪论、刑罚论和罪刑各论不过是刑事责任理论的具体化。因此在体系上应赋予刑事责任作为刑法学基本原理的地位并将其置于犯罪论之前。
(2)罪、责平行说。认为刑事责任是与犯罪相对应并具有直接联系的概念。犯罪是刑事责任的前提,刑事责任是犯罪的法律后果,刑罚虽然是实现刑事责任的基本方式,但不是唯一的实现方式,因此,不能将刑罚与犯罪和刑事责任这两个基本范畴相提并论,而应按照犯罪论一刑事责任论的思路来建立刑法学体系,这样才能理顺犯罪、刑事责任与刑罚的关系,才能准确反映刑事责任在刑法理论中的应有地位。
(3)罪、责、刑平行说。认为犯罪、刑事责任和刑罚是各自独立而又互相联系的三个范畴,其中的刑事责任则是犯罪与刑罚之间的纽带。刑事责任以犯罪为前提,属于犯罪的法律后果,而其本身又是刑罚的前提,刑罚系实现刑事责任的基本方式。因此,应当按照犯罪论一刑事责任论一刑罚论的框架来构建刑法学的体系。
从现行刑法的结构体例看,罪、责、刑平行说要比前两种观点更可取一些。另外,从理论上讲,刑事责任与犯罪和刑罚也分别有着直接而密切的关
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