合同审核要点简析.doc

合同审核要点简析 前言 面对复杂的市场交易模式，由于本人法律专业知识、技能的局限，本审核要点并非对所有合同的整体分析，对税费、翻译等未作分析，敬请各位读者参照相关专业知识或咨询相关专业人士，以作出更加全面的判断。 本合同要点简析以买卖合同（“合同之母”）的结构，分合同首部、正文、附则、附件、尾部、签订时注意事项等六部分进行简要分析。 ★：重点审核对象 一、合同首部 （一）审“性质”★ 审核合同性质是否界定准确。合同名称应与合同正文内容相一致。 如果不能确定合同的性质，可以命名为“协议书”、“合作协议”或“合同书”、“合作合同”等；如果属于有名合同或者合同中的某些关键字词能够起到确定合同性质作用的，可在合同的“名称”中恰当加入这个关键字词，以体现合同的性质。 （二）审“编号” 对于使用我方模板的，对合同进行编号，有利于我方对合同进行归档处理，有利于该合同在别的合同、文书中的引用等。 （三）审“主体”★ 审核我方、对方及可能涉及的第三人是否具备完全的民事行为能力，是否具备法律法规规定的特定专业资质或专门许可，并核查合同主体的年检情况、经营范围、经营方式等影响合同的相关情况。注意，相关资质不可以借用，也不能在企业集团内部的各企业间共享。必要时，可以委托中介机构进行资信等方面的调查。 此外，主体条款中，可以对主体双方电话、传真、电子邮箱、地址等进行约定。 （四）审“目的”★ 合同目的，是指合同当事人签订合同的真正意图。若不了解当事人的真实意图就直接对合同进行审核，审核结果往往令委托人不满意。 在引言部分，可以阐述合同的目的。若约定了合同目的，当条款发生解释争议时，法院会参照合同目的来解释；当一方违约时，法院根据合同目的来评估另一方的可预见损失。 当然，约定合同目的，可能会导致商业秘密泄露。即使在合同中可以约定双方对交易内容保密，也不能防止泄密的可能性。一旦泄密，可能导致我方遭受损失。 因此，是否约定具体的合同目的，需要结合交易双方的熟悉程度、对方信誉好坏等问题考虑。 二、合同正文 （一）审“意思”★ 审核意思表示是否真实。审核时，应当注意以下方面： 1．合同标的处分是否受到对方章程或合伙协议等规定或约定的内部决策机构同意的限制； 2．合同约定的交易是否属于关联交易情形，属于关联交易的，是否受到关联交易的限制： （1）合伙企业： 有限合伙：有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。 普通合伙：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 （2）公司：董事、高级管理人员违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易。 3．合同签订事先是否取得应有的行政许可、登记或者备案。 （二）审“标的”★ 1．审核合同标的是否合法。 合同标的是合同权利义务的共同指向。合同标的最能体现合同的性质、目的，因此审核合同标的对实现当事人的真实意图至关重要。 （1）合同标的的交易是否处于受限状态，如是否为国家法律、行政法规禁止流通或限制流通的标的。 （2）对“合的标的（物）”的描述切忌含糊不清、模棱两可，否则，会导致今后因合同标的有歧义而发生纠纷。为明确合同标的，可以从标的的社会属性、自然属性（物理、化学、生物）等方面进行描述。 2．数量和质量、验收标准或要求 （1）合同标的数量、质量的计量单位宜采用国际通用单位。 （2）合同的验收标准，应当明确约定。例如，可以采用合格样品封存、符合欧盟RoHS指令等相关标准进行明确。 （三）审“方式” 审核合同是否需以招标、拍卖、挂牌等特殊的方式缔结。例如，大型建筑工程、市政设施、国有资产转让、上市公司收购和政府采购等都可能涉及特殊的缔约方式。 （四）审“框架” 审核合同是否具备本合同审核要点中的必备审核要点。 蓝色字体：必备条款； 紫色字体：可选条款。 （五）审“交付”★ 1．包装： 可约定为“卖方应在货物发运前对其进行满足运输距离、防震、防潮、防锈和防破损、装卸等要求包装，以保证货物安全运达买方指定地点”。 2．运输： （1）明确标的物所在地、提货地、送货地等是否明确。 （2）明确运输方式、运费承担。 （六）审“支付”★ 审核货币类型、单价、总价、价格构成、支付方式、支付步骤、账户等是否明确；特别是要明确保险、税费、代缴代扣费用的负担 。 （七）审“权利”★ 1．审核权利是否较为均衡、合理、无遗漏（需要结合合同的针对性，查阅一定数量的背景资料），需要特别留意主要权利是否被对方排除，有关弃权或豁免条款是否合法、合理等。 2．防止合同权利一边倒，形成霸道条款或霸王合同，法院依此认定该条款、合同无效。 （八）审“义务”★ 审核义务和责任是否均衡、合理、无遗漏，需要特别留意义务是否为对方能力所达。 （九）审“程度”★ 减