私募基金的法律规制简介私募基金的法律规制简介.docx

私募股权基金的法律规制简介一私募股权基金的概念及运作方式（一）私募股权基金的概念私募股权基金是指通过非公开的形式，向特定投资者募集较大规模的资金，形成基金资产，交由基金托管人托管和基金管理人管理，基金管理人以“专家理财”方式，对非上市企业进行的权益性投资。投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险。我国理论上的私募股权基金有广义和狭义之分。广义的私募股权基金为涵盖企业首次公开发行股票（IPO）前各阶段（从种子期到成熟期）的权益投资基金。狭义的私募股权基金指对已经形成一定规模的，并产生稳定现金流的成熟企业的私募股权投资部分，主要处于创业投资后期。在实践中，私募股权投资多指后者。（二）私募股权基金的运作1、私募股权基金的运作方式。私募股权基金的运作方式是股权投资，即通过增资扩股或股份转让的方式，获得非上市公司股份，并通过股份增值转让获利。股权投资的特点包括：（1）股权投资的收益十分丰厚。与债权投资获得投入资本若干百分点的孳息收益不同，股权投资以出资比例获取公司收益的分红，一旦被投资公司成功上市，私募股权投资基金的获利可能是几倍或几十倍。（2）股权投资伴随着高风险。股权投资通常需要经历若干年的投资周期，而因为投资于发展期或成长期的企业，被投资企业的发展本身有很大风险，如果被投资企业最后以破产惨淡收场，私募股权基金也可能血本无归。（3）股权投资可以提供全方位的增值服务。私募股权投资在向目标企业注入资本的时候，也注入了先进的管理经验和各种增值服务，这也是其吸引企业的关键因素。在满足企业融资需求的同时，私募股权投资基金能够帮助企业提升经营管理能力，拓展采购或销售渠道，融通企业与地方政府的关系，协调企业与行业内其他企业的关系。全方位的增值服务是私募股权投资基金的亮点和竞争力所在。2、私募股权基金的运作结构。从整个私募基金的运作结构看,主要涉及合伙人(有限合伙人和普通合伙人)、基金管理人(基金发起人)、托管人、担保人、融资人等主体,各个主体的分别扮演不同的角色,承担不同的义务。(1)合伙人:指普通合伙人和有限合伙人。?普通合伙人:指负责发起和认缴部分基金出资,与有限合伙人共同签署合伙协议组建有限合伙企业(私募基金)的合伙人。普通合伙人承担对有限合伙企业(私募基金)投资、管理、退出的责任,因而对合伙企业的债务承担无限连带责任。?有限合伙人:指认缴基金出资并被普通合伙人接受,与普通合伙人共同签署合伙协议组建有限合伙企业(私募基金)的合伙人。对于私募基金的投资、管理和退出一般委托普通合伙人负责,因而对合伙企业只承担有限责任,按照合伙协议的约定在基金中享有固定权益。(2)基金管理人:指接受委托管理基金日常事务的机构,一般为承担无限连带责任的私募基金的普通合伙人。(3)托管人:指受基金委托,对基金账户内的全部现金资产进行托(监)管的具有相应资格的商业银行。?(4)担保人:基金将资金投资于某一项目时,都需要第三方对私募基金投资的收益提供担保,并对基金投资这个项目的本金返还和收益附有连带责任,该第三方就是担保人。一般来说,担保人可以是公司企业也可以是自然人,可以为项目发起者的母公司,实际控制人,也可以是专门的第三方担保机构,等等。(5)融资人:是指符合发起私募基金投资标准的目标公司。3、私募股权投资基运作过程。私募股权投资基金涉及募资、投资、管理、退出等四大环节:?募资:即有限合伙人与普通合伙人共同组建有限合伙企业的过程,双方均按承诺的资金进行出资。投资:在基金设立之后,即进入投资阶段。也就是私募股权基金的资金以股权形式提供给融资企业的过程。管理:私募股权基金投资之后,对于融资企业在资金使用、参与日常经营、参与重大决策以及本金返还过程中的管理。退出:私募股权基金在存续期限届满基金解散,投资者应得到的本金返还和收益支付。投资退出渠道有IPO、售出、兼并收购、标的公司管理层回购等等。二、私募基金的法律形式在现阶段，私募基金主要采取的方式是公司型、信托型和契约型。无论是公司型还是信托型，都受最高人数的限制，股东或者信托份额持有人不得超过200人，现在各种形式做如下介绍： ?1、公司型：按照《公司法》的规定，有限责任公司股东人数需在50人以下，股份有限公司发起人数量需在200人以下。对有限责任公司，全体股东可以约定不按照出资比例分取红利，对股份有限公司，章程中可以约定不按照持股比例分配。这样，对私募基金来说，就可以灵活约定，投资人获得多少比例，而基金公司或基金管理人获得多少比例。但是，因为投资人可能会不断进入，这样从公司形式上就需要增资，而增资又需要股东的多数决，开股东会和办理公司变更手续，增加了繁复程度。此外，由于公司需要缴纳企业所得税等各种税费，将导致投资人的收益有较大折损。2、有限合伙型：首先，除法律另有规定，有限合伙企业应由2个以上50个以下合伙人设立