2013年司法考试尚德理论加强班章珩理论法学讲义【参考】.doc

2013年尚德司考理论加强班讲义——理论法学 章珩 中国政法大学法学博士、副教授、注册会计师、律师。 一天拿下法理和宪法——法理、宪法二十个高频考点 上篇 法理十大专题：命题人的基本理论和重要真题 （一）理论法学四部分分值分布 法理 法史 宪法 司法制度与法律职业道德 总分 2002年 15 15 10 40 2003年 11 10 14 9 44 2004年 20 12 20 1264 2005年 48 10 30 10 98 2006年 56 10 21 14 101 2007年 68 10 21 13 112 2008年 68 10 25 10 113 2009年 73 10 23 10 116 2010年 73（12单+6多+2不） 10（4单+3多） 23（7单+6多+2不） 10（4单+3多） 116 2011年 82（18单+6多+3不） 10（4单+3多） 23（7单+5多+3不） 12（6单+3多） 127 2012年 82（14单+6多+3不） 10(4单+3多） 23（7单+5多） 12（6单+3多） 120 平均分值（近三年） 76 10 23 11 120 （二）法理学题型分值分布表 单选题 多选题 不定项选择 案例分析与论述题 总计 2002年 4 7 4 15 2003年 4 3 4 11 2004年 6 8 6 20 2005年 7 12 4 25 48 2006年 7 12 2 35 56 2007年 7 12 4 45 68 2008年 7 12 4 45 68 2009年 12（理念5+7） 12 4 45 73 2010年 12（理念5+7） 12（6道） 4（2道） 45 73 2011年 18（理念10 +8） 12（理念1+5） 6（3道） 46 82 2012年 18（理念10 +8） 12（理念1+5） 6（3道） 46 82 平均值（近三年 14（14道题 12（6道题） 5（2.5题） 45（2题） 76 （三）法理学选择题内容分值分布表 法的本体 法的运行 法的演进 法与社会 总分 2002年 6 6 2 1 15 2003年 4 4 2 1 11 2004年 10 3 4 4 21 2005年 18 2 3 23 2006年 8 6 7 21 2007年 8 5 4 6 23 2008年 12 6 2 3 23 2009年 7 6 3 7 23 2010年 15 6 2 23 2011年 15 6 2 1 24 2012年 14 6 2 1 23 平均值（近三年） 12 6 2 3 23 专题一 法的概念的争议以“权威性制定”为首要定义要素证主义以“社会效应”为首要定义要素——法与道德以“权威性制定”“社会效应”的相互结合来定义法的概念以正确性作为法的概念的唯一定义要素自然法理论法与道德以内容的正确性与权威性制定社会实效性要素同时作为法的概念的定义要素第三条道路阿列克西实证主义与实证主义的法的概念的区分对于实证主义来说，“法是什么”仅仅依赖于“什么已被制定”和（或）什么具有社会实效。”道德法与道德的联系（1）在发生学上都由原始习惯脱胎而来，且在发生发展中有相互转化共在形式归属上都属于社会规范，具有社会规范应有的规范性、概括性、连续性、稳定性、效率性等属性（程序上存在差别）在内容上都蕴含和体现一定的社会价值，总体精神和内容相互重叠渗透在功能上都是社会调控手段，以维护和实现在一定社会秩序和正义为使命（5）在发展水平上都是社会文明进步的标尺，且在发展水平上互为标志和说明二者的联系本质上以自然法学派为代表以分析实证义法学派为代表通说倾向于——“法律是最低限度的道德二者在功能上互补：法与道德的区别建构性法由权威主体经程序主动制定认可（自觉性）生成方式上非建构性道德在社会生活中自然演进生成（具自发性）确定性法律明确、肯定排斥恣意擅断；行为标准上模糊性道德笼统、原则、标准模糊，只具一般倾向性，理解和评价易生歧义。存在形态上一元性多元性调整方式上外在侧重法一般只规范和关注外在行为，一般不离开行为问动机内在关注道德首先和主要关注内在动机。5、运行机制上法是程序性的道德的重心在于义务或责任，道德以主体内省和自决的方式生成和实现，道德与程序无关。强制方式上方式上法的作用分类两种形式 规范性指引：一般规则指引同类人或行为指引作用：确定的指引：设置义务，要求人们作出或引导本人行为　两种方式抑制一定行为，规定行为界限 不确定的指引：宣告法律权利，给人们选择的选择范围。 规范　　评价作用：判断、衡量他人行为合法与否通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响预先估计到人们相互之间会如何行为。通过制裁违