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(第十一章 物权的法律冲突法
第十一章 物权的法律冲突法 The Law of the Conflict of Laws for Real Rights 第一节 物之所在地法(The principle of lex situs) 一、 物之所在地法原则的产生和发展 二、 物权关系适用物之所在地法的理论根据 (1)主权说 (2)法律关系本座说 (3)利益需要说 (4)方便说和控制说 我们认为,物权关系依物之所在地法,是物权关系本身的性质所决定的。 法律关系本座说(萨维尼):认为应适用的法律,只应是各该涉外民事关系依其本身性质有“本座”所在地的法律。 人、物、债、行为、程序 三 、物之所在地的确定 (一)不动产是不能移动的物,处所是固定的。 (二)动产所在地的确定一般有两种方法:1、在冲突规范中对动产所在地加以时间上的限定; 2、在冲突规范中,对一些特殊的动产物权关系的法律适用作例外规定,以其他的联结点作为法律适用的根据。 四、 物之所在地法的适用范围及其例外 (一)物之所在地法一般用来解决下列问题:(1)适用于动产与不动产的区分;(2)决定物权客体的范围;(3)物权的种类和内容由物之所在地法决定;(4)物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件,一般由物之所在地法决定;(5)特权的保护方法由物之所在地法决定。 案例11.1 印尼公民吴某诉中国公民张某房屋买卖案??? 中国公民张××原与丈夫蔡××侨居马来西亚,解放初期,张××偕子女回中国厦门定居。1958年,张××用丈夫蔡××寄回的侨汇购买了厦门市住房一套,房主登记为张××。此后,其子女又先后出国或在香港定居。1987年,张××申请去香港定居获准。因在香港无亲人,欲在出境前将房屋卖掉。经人介绍,张××在未取得丈夫同意的情况下,与原告于1989年4月签订了房屋购买合同,将该房以15000元出卖给原告。签约后,张××收取了大部分房款,并将部分房屋交原告居住。同年10月,双方前往房管部门办理产权过户手续。因张××未能提供其夫同意出卖的证明,房管部门未给其办理产权过户手续。此后,张××因身体原因未去香港定居,其夫蔡××得知其卖房之事,从国外来信指责,并通过律师到房管部门要求不办理产权过户手续。在此情况下,张××向原告表示要求取消买卖合同,各自返还已收取的房款和占住的房屋。双方协商不成,原告起诉至法院,要求确认房屋买卖有效。请问:1.此案应如何识别?????? 2.此案的法律适用过程应该是怎样的?????? 3.你认为此案应如何处理? 危地马拉共和国诉纳内齐案 1906年,危地马拉共和国总统凯布雷拉在一家伦敦银行存了一笔钱。1919年,他把他在该银行的存款作为一份礼物赠送给他的非婚生子纳内齐(住所在危地马拉)。1920年,凯布雷拉被废黜并受到监禁。危地马拉共和国在英国法院提起诉讼,请求取得凯布雷拉在那家银行的存款。它提出,凯布雷拉侵吞了国家的财产,因此可以强制凯布雷拉把该项存款转移给共和国;而且,凯布雷拉把存款赠送给他的非婚生子也是无效的。英国法院所要解决的问题,是凯布雷拉转让财产给被告纳内齐的效力问题。如果英国法院适用英国法,他的转让是有效的。但如果适用危地马拉法则是无效的,因为第一,凯布雷拉转让财产不是按危地马拉规定的形式转让的;第二,纳内齐当时不仅没有接受该礼物,而且他是未成年人,也缺乏能力这样做。审理此案的法官适用了危地马拉法,因此原告胜诉。 问题:1、本案中的物之所在地法是何国法? 2、法官是否适用了该国的法律? 3、本案中,法官对财产转让的方式及受让人的能力问题适用的是行为地法。你是否有不同意见? 五、例外 (一)运送中的物品的物权关系 1 适用送达地法; 2 适用发送地法; 3 适用所有人本国法。 案例11.2?印度国贸公司、马来西亚巴拉普尔公司等诉兴利公司、广澳公司确认货物所有权纠纷上诉案 ??? 印度某贸易公司作为买方,于1985年5月间分别与原告马来西亚的甲、乙、丙、丁4家公司签订了4份货物买卖合同,标的为购销工业用棕榈油共2000吨、二十号标准橡胶1500吨。4家马来西亚公司分别办理了保险手续。 1985年7月间,四原告根据各自的买卖合同,共同租用了巴拿马籍货轮“热带皇后”号,承运上述货物。该轮船长分别签发了提单。目的港为印度的孟买。在“热带皇后”号轮驶向印度的途中,因遇大风浪致船身倾斜。随后该轮失踪。??? 时隔月余,即1985年8月,被告广东省广澳公司、北京兴利公司经香港某公司经理介绍,与香港利高洋行(本案第三人)签订了买卖标准橡胶1460吨和工业用棕榈油1456吨的成交确认书,约定价格条件为CIF汕头。8月底一艘“塔瓦洛希望”号货轮运载上述货物抵达中国汕头港。广澳公司向
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