企业并购与资本运营主讲人：张勇 教授南开大学法学研究所所长天津市.ppt

产业与资本对企业估值的差异 企业家与资本家估价企业的不同坐标 企业价值的非真实反映 评估机构的角色 （二）估值的定点再调整 1、估值的权宜性 2、估值调整的必要性 3、估值调整选择的双向性 企业价值的快速变化 股权交易时刻的企业价值即时判断 企业价值未来变化的判断 （三）对赌协议 1、是一种判断力的较量 2、有潜在的巨大后果 3、有巨大的潜在利润 4、并购与资本运营中常见的手法 是企业价值判断力的较量 是管理层能力信任度的较量 是商业布局和态势评估的较量 四、并购与资本运营中的风险点 （一）章程中的风险 （二）合同中的风险 （三）政策与法律误读的风险 （四）保密不当的风险 （五）纠纷解决措施失误的风险 （一）章程中的风险 1、章程是并购与资本运营的动力原点 2、章程变更为股权交易的前提 3、股权转让后章程的变更 4、毒丸条款 第十一条 设立公司必须依法制定公司章程。 公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。【效力对内不对外。】 第四十三条 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 （72） 第七十六条 自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配； 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。（167） （二）合同中的风险 1、商战始于合同的谈判 2、合同本身就是证据 3、合同中的语言与逻辑生成的悖论 4、并购与资本运营利益的合同锁定 在合同方面，企业家有主动权，有签与不签的自由选择。可一旦选择，就会产生法律责任，是法律行为。 当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 （4） 合同标准文本的准备 是熟悉权利义务的最佳途径。 是审核合同的参照物。 是对外交往的最基础准备。 （三）政策与法律误读的风险 1、政策对并购与资本运营的导向 2、法律对并购与资本运营的约束 3、并购与资本运营中的顺从与规避 （四）保密不当的风险 信息社会背景下，保密是一种竞争力。 会失去利益。 会带来灾祸。 招摇往往带来泄密。 （五）纠纷解决措施失误的风险 1、企业风险的承担 2、法律责任的三种形式 3、风险排除的顺序 4、仲裁的优先 1、企业风险的承担 【纱网不存水理论。】 （1）董监高 （2）股东 （3）实际控制人 （4）债权人 （1）董监高 公司法对于董监高的规定。 高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 （217） 公司章程对于董监高的规定。 董监高的资格要求 对董监高的限制 创业板辞职案 2、股东 老板的概念 老板本质是低调隐于幕后的，但荣耀感或它因的驱使，又以董事长、总经理的身份登台。 股东身份的确认，登记为准。 股东身份的限制。例如公务员。榆林煤矿案。 3、实际控制人 面具下，利益的最终获得者。也应承担相应的责任。体现出法律规定的平衡性。 公司法的定义：实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 （217） 实际控制人的法定责任。 运作的基础是一系列的越权，要特别谨慎，民事责任和刑事责任往往混在一起。 4、债权人 是指对公司有权利请求的人。权利请求包括付款请求、财产返还请求、侵权赔偿请求等等。 资不抵债就是面对债权人时的窘境。 企业破产未必是好的选择。 明白自己在债权中的顺序，莫为他人做嫁衣。 2、法律责任的三种形式 （1）刑事处罚。德厚案 （2）行政处罚。帝景苑案 （3）民事赔偿。香河地产案 法律行为-法律关系-法律责任 3、风险排除的顺序 刑事责任风险-行政责任风险-民事赔偿风险 商法与刑法：两套规则-两种语言-两种程序-两类人员 合同组合案 商法上的事儿用商法解决，不要轻易启动刑法程序。 当进入刑法程序，政府的行为也会被摆上天平，政府官员也会被约谈、双规--- 杭州地产案 任何在法律上说不过去的东西，可能会就此倒下。 科龙并购案 商法上的事儿是可以用钱解决的，没必要用命去搏。 4、仲裁的优先 解决争端的三类方法 仲裁的优势：保密、公正、安全 事业发达！恭喜发财！ 企业并购与资本运营主讲人：张勇 教授南开大学法学研究所所长天津市人民政府法律顾问中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员中国贸促会金融仲裁中心仲裁员 企业并购与资本运营 一、并购与资本运营的平台 二、企业价值低估下的并