我国开展资产证券化的法律问题分析.pdfVIP

维普资讯 2008年5月 中州 学 刊 May，2008 第3期 (总第 165期) AcademicJournalofZhongzhou No．3 【法学研究】 我国开展资产证券化的法律 问题分析术 党 亚 娥 (河南工程学院，河南 郑州450002) 摘 要：法律制度决定 了资产证券化是否可行和如何进行，制约着资产证券化的成本、效率和风险处理。我国开展 资产证券化活动不仅要倚重传统的法学理论，还要根据具体 国情对现行法律制度进行适度的分析、调查、突破，进 而构建专项的证券化法律制度，推进我国资产证券化的成功运作。 关键词：资产证券化；法律制度；继受国；立法 中图分类号：13922．287 文献标识码：A 文章编号2008)03—0091 3 产生和发展于美国的资产证券化汇集了多种法律制度 不再有任何关系，SPV与发起人的破产风险被隔离。我国现 的优势，不少继受国结合本国的具体情况进行了适度的法制 行立法中没有关于 “真实出售”的规定，这增加了发起人资产 变通，取得了资产证券化操作的成功。笔者拟对我国开展资 负债表外处理的难度。但2005年5月 16日财政部颁布的 产证券化的法制环境进行分析，指出现行法律制度中有利于 《信贷资产证券化试点会计处理规定》第四条规定：“发起机 或阻碍资产证券化的规定，并对如何构建我国资产证券化的 构已将信贷资产所有权上几乎所有 (通常指95％或者以上 法律框架提出建议。 情形)的风险和报酬转移时，应当终止确认该信贷资产，并将 该信贷资产的账面价值与因转让而收到的对价之间的差额 一 、 我国进行资产 “风险隔离”的法制环境分析 确认为当期损益。终止确认是指将信贷资产从发起机构的 资产证券化由资产风险隔离和证券交易两大基本环节 账上和资产负债表内转出。”此条款对认定一笔证券化资产 组成。其中，证券化资产 “风险隔离”的实现通过资产的 “真 控制权已转移时的会计处理是明确的，但其对如何判定交易 实出售”和构建一个 “破产隔离”的SPV(特殊 目的机构)来 资产是否属于 “真实出售”只是简单地以95％的风险与报酬 完成 ，证券化资产的交易则需通过对SPV的发行条件、证券 所有权转移为标准，这并不能应对证券化操作中形式多样的 种类、流通方式等是否符合现行法律规定的认定来完成。这 资产销售问题。因为证券化交易不同于传统意义上的资产 两大环节操作的成功，需要诸多客观条件的配合和众多法律 买卖，其更多的是附有条件的买卖 ，交易结构非常复杂，且证 制度的支撑，因此，证券化操作流程既是一个经济过程，也是 券化交易不是纯粹的资产转移，通常伴有资产追索权 、担保 一 个法律过程。资产证券化的成功运作首先取决于能否顺 权的实现以及服务合约的履行等情况，这些都使资产 “真实 利进行资产 “风险隔离”，而资产 “风险隔离”的完成需要适 出售”的判定难度加大。笔者认为，如果按照公平的价格进 宜的法制环境。 行债权转让并相应地履行通知等法定手续，则在我国目前的 1．证券化资产 “真实出售”的法制环境分析 立法和司法状况下，由于欠缺对有关资产转让如何重新定性 “真实出售”是资产证券化过程中资产转移的方式之一， 的评判标准，反而会使资产 “真实出售”的目标较其他国家更 相当于表外融资，即证券化资产从发起人的资产负债表中剥 容易实现。当然，假销售、真融资