论女职工特殊保护立法的新理念.pdfVIP

2011 年 10 月 第5期 中华女子学院学报 Oct.2011 No.5 Journal of China Women ’s University 论女职工特殊保护立法的新理念 刘明辉 摘 要： 质，文中提出并论证 了两种新的立法理念：其一是正视现行职业禁忌制度中的歧视性后果，将滞后 性 “保护”改为前瞻性 “赋权”，针对女性群体的个体差异分类规范，赋予无需特 殊保护的女性进入男性垄断的高薪职业的选 的人格尊严，借鉴国外 “防重于治”的经验，增设单位防治职场 性骚扰的义务和法 律责任，以满足现实需求，填补国家法律关于 “反性骚扰雇主责任”的空白。 关键 词： 女职工特殊保护；立法理念；职业禁忌；职场性骚扰 DOI 编码： 10.3969/j.issn.1007-3698.2011.05.001 收稿日期： 2011－07－06 中图分类号： D923.9 文献标识码： A 文章编号： 1007-3698(2011)05-0005 -06 作者简介： 与法律、反就业性别歧 视。 100101 新中国成立以来， 国家十分重视女职工特殊劳 动保护立法， 法规、 规章以及包含 女职工劳动保护内容的多部法律 ，旨在保障女职 ① 实施的结果有相悖之处 中国政府作为国际劳工组织 1935 年 《妇女井 公约》 45 号公约） （第的缔约国， 有履行 “凡 女性不论其年龄如何， 概不 得使用于任何矿场的井 下劳动” 的义务。我国劳动法、 矿山安全法、 妇女权 益 保障法、 《女职工劳动保护规定》 《女职工禁忌和 劳动范围的规定》 止所有女职工从事矿山 井下等高强度体力劳动和高风险系数的工种。国务 《劳动 保障监察条例》 2004 年修正时， 在 将违反 院 上述规定罚款的上限从 3000 元 提至 5000 元。 这充分体现了党和国家对女职工的关怀和爱 护， 但是， 随着科 技进步和机械化程度的提高， 井下 作业不一定都是重体力劳动。一方面存在非重 体力 劳动工种， 如瓦斯检测员等。另一方面， 传统的人工 工的生命权、 健康权和人格尊严权不受侵犯。为了 解决 定》 滞后及其与相关法律 不协调等问题， 国务院法制办正在组织专家讨论修 正 草案， 拟改名为 《女职工特殊保护条例》。笔者在 实证研究和文献比较的基础 上， 提出两个新的立法 理念以试图提升该法的品质。 一、 正视现行职业禁忌制度中的歧视性 后 果 ，将 滞 后 性 “保 护 ”改 为 前 瞻 性 “赋权” （一职业禁忌制度保护女职工的立法初衷与其 ） ① 主要有《女职工劳动保护规定》（国发 [1988] 第 9 号）、《〈女职工劳 动保护规定〉问题解答》（劳安字 [1989]1 号）、《女职工禁 忌 劳 动 范 围 的 规 定 》（劳 安 字 [1990]2 号 ）、《女 职 工 保 健 工 作 规 定 》（卫 妇 发 [l993] 第 11 号 ）、《中 华 人 民 共 和 国 妇 女 权 益 保 障 法 》 （1992 制定，2005 年修订）。 还散见于《中华人民共和 国矿山安全法》（1992 ）、《中华人民共和国劳动法》（1994 ）、《中华人民共 和国 职业病防治法》（2001 ）、《中华人民共和国安全生产法》（2002 华人民共和国清洁生产促进法》（2002 ）等法律中。 ② 《女职工禁忌劳动范围的规定》（劳安字 [1990]2 号），规 定 所 有 女 职 工 禁 忌 从 事 以 下 劳 动 ：1. 矿 山 井 下 作 业 ；2. 森 林 业 伐 木、归楞及流放作业；3. 《体力劳动强度分级》标准中第Ⅳ 的作业。 — 5 — 采掘大部分已被机器代替使劳动强度降低。因此， 此类意在保护女性的规定， 在计划经济时代可以起 到保护女性的作用。但是， 进入市场经济之后， 人力 源由传统的劳动和人事主管部门统一调配变为 于求的矛盾、 性别歧视已经迫使女性群体逐渐边缘化。在此情况 下， 高薪的岗位列为女性的禁区， 其客 观效果是减少了女性的就业机会， 女性 的就业选择权。在客观上形成了女性就业的障碍， 并加剧了职业性别隔离。 难怪有妇女大声疾呼：即 “ 使我不愿意下井挖煤， 也不愿意法律禁止我去。” 从曾经发生的矿难来看， 女矿工迫于生计自愿 下井以及担心被禁止下井影响收入 的事实证实了 湖南省冷水江市东塘 上述推断。2006 年 4 月